Кто такой коллективный участник закупок по 223-ФЗ? Как он образуется, требования и ответственность

В статье разбираем, кто является коллективным участником, как правильно оформить договор коллективного участия в закупках и кто за что отвечает во время исполнения контракта.

Коллективный участник, кто это?

Коллективный участник закупки (КУЗ) — несколько лиц, объединившихся для участия в закупке. Право на совместные действия им дает ч. 5 ст. 3 223-ФЗ.

Становится КУЗ актуальным, если заказчику нужны разноплановые работы, а одна компания не в силах их организовать из-за небольшого количества профильных направлений или мощностей. Другой случай: квалификации одной компании недостаточно для победы в закупке. Пример — строительство. Проектированием и разработкой архитектурного стиля занимается аккредитованное бюро, а сооружением разных узлов — небольшие компании.

Расскажем поставщикам, кто и как может стать коллективным участником закупки, как составить соглашение, какую ответственность несут исполнители в рамках договора. Информация пригодится, если вы впервые становитесь коллективным участником закупки по 223-ФЗ.

Чтобы получить консультацию юриста по 223-ФЗ, заполните форму обратной связи или просто позвоните нам по номеру: 8 (800) 201-12-78

У кого есть возможность поставлять товар коллективно?

Участники коллективной заявки определяются ч.5 ст. 3 223-ФЗ:

• юридические лица с любыми признаками (месторасположение, организационная форма, происхождение капитала и пр.);
• физические лица и ИП с любыми признаками.

К закупкам не допускаются смешанные коллективы: юридические лица могут кооперироваться только с юридическими, физические и ИП с физическими лицами и ИП соответственно.

Оформление отношений между участниками

Чтобы принять участие в закупке как КУЗ, участники становятся «одним лицом», но не юридическим.

В «одно лицо» участники объединятся через соглашение и становятся простым (ст.1041 ГК РФ) или инвестиционным товариществом (335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»). Нельзя объединяться через:

• полное товарищество;
• товарищество на вере (коммандитное);
• крестьянское (фермерское) хозяйство;
• производственный̆ кооператив.

Договор инвестиционного товарищества

Договор инвестиционного товарищества предусматривает, что двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Сторонами такого договора выступают коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации, так как осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. Число участников такого договора не должно превышать 50 человек.

Договор инвестиционного товарищества считается заключенным со дня его нотариального удостоверения. В договоре инвестиционного товарищества в целях его индивидуализации указываются:

• наименование (индивидуальное обозначение) данного договора, включающее в себя слова «инвестиционное товарищество»;
• регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий ЕИС нотариата;
• фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор бы удостоверен;
• дата нотариального удостоверения данного договора (индивидуальные признаки).

Эта форма объединения наиболее регламентирована и, с одной стороны, является более сложной, нежели договор простого товарищества, с другой — чаще встречается в практике крупных инвестиционных проектов, когда вложения требуют больших ресурсов.

Один или несколько управляющих товарищей осуществляют от имени всех членов объединения ведение общих дел. Лидер выбирается в соответствии с решением товарищей, принятому определенным в договоре инвестиционного договора количеством голосов. Такие управляющие в том числе осуществляют переговоры и ведут дела с третьими лицами — они являются представителями данной формы объединения.

Требования к договору о совместном участии:

• соответствие нормам Гражданского кодекса РФ;
• четкое определение прав и обязанностей членов коллективного участника как в рамках участия в закупке, так и в рамках заключения и исполнения договора;
• четкое распределение номенклатуры, объемов, стоимости и сроков поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг между членами коллективного участника;
• определение участника (одно лицо), который в дальнейшем будет представлять интересы каждого из лиц, входящих в состав коллективного участника, и с которым заказчиком будет заключен договор в случае признания коллективного участника победителем закупки;
• необходимо предусмотреть механизм установления ответственности коллективного участника за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора с заказчиком, в том числе объем ответственности каждого лица, входящего в состав коллективного участника, или порядок его определения, а также порядок предъявления и рассмотрения претензий заказчика.

Соблюдение перечисленных пунктов позволяет идентифицировать соглашение как гарантию, которая подтверждает для третьих лиц возможность участия в закупках участника не как формы единого юридического лица, а как формы объединения юридических лиц в коллективного участника. В целом такая юридическая основа совместного участия позволит всем понимать свои права и обязанности в рамках контракта и сократить риски предъявления претензий заказчиком. Такие особые требования к форме и содержанию договора, доказывающего легальность формы объединения, заказчик обычно закрепляет в форме положения о закупках и закупочной документации. Перед тем как подать заявку, настоятельно рекомендуем ознакомиться с ней и оформить отношения с партнерами в точном соответствии с требованиями заказчика.

Договор простого товарищества

Договор простого товарищества заключают два или несколько лиц (ИП и коммерческие организации). В нем они обязуются соединить вклады, работать сообща и не нарушать закон. Цель товарищества — получение прибыли. Действия по процессу закупки совершает один товарищ, но согласие требуется ото всех. Поэтому остальные выдают доверенность избранному лицу, по ней он заключает сделки с третьими лицами по договору простого товарищества.

В договоре инвестиционного товарищества суть та же, но к объединению не допускаются физические лица и допускаются некоммерческие организации, если это целесообразно. Число участников в таком договоре до 50, отношения оформляются нотариально. Участники выделяют управляющих товарищей, которые ведут дела от имени всех.

Есть ситуации, когда объединяться без разрешения ФАС нельзя. Обязательство запросить согласие контрольного органа возникает, если суммарная стоимость активов участников по последним балансам больше 7 000 000 000 руб. или выручка от продажи товаров за календарный̆ год до заключения соглашения больше 10 000 000 000 руб. Об этом говорит п.8 ч.1 ст. 27 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Какие требования к коллективному участнику?

По общему правилу, закрепленному в требованиях 223-ФЗ, устанавливаемые заказчиком требования к участникам должны применяться в равной степени ко всем участникам закупки без каких-либо исключений, в том числе и к коллективному участнику. С точки зрения законодательства, коллективный участник ничем не отличается от других участников закупки, просто его участие обусловлено коллективной формой.

При этом заказчик имеет право в закупочной документации сослаться на то, что организация может находиться в составе только одного коллективного участника, т.е. не может самостоятельно принимать участие в закупочной процедуре в качестве самостоятельного участника или на стороне другого участника закупки.

Требованиям, указанным в документации о закупке, должна в совокупности отвечать вся группа лиц, а не отдельно взятое юридическое лицо, выступающее в составе группы лиц.

Соответствие коллективного участника требованиям документации

Требование документации	Кто должен соответствовать
Требование об отсутствии процедуры ликвидации, банкротства	Каждый участник группы
Отсутствие задолженности перед бюджетом	Каждый участник группы
Отсутствие конфликта интересов с заказчиком	Каждый участник группы
Отсутствие в РНП	Каждый участник группы
Наличие опыта работы, материальных, кадровых ресурсов, лицензий, спецразрешений	В совокупности (хотя бы у одного)

Каждый из членов товарищества должен отвечать базовым требованиям и соответствовать своей правоспособности в составе коллективного участника — это так называемые минимальные требования для участия в закупке. То есть участники коллективного договора не могут быть банкротами, иметь долги или конфликты интересов, состоять в РНП. Вполне логичные требования, учитывая, что у каждого из членов товарищества есть свои обязательства в рамках договора.

Применительно к специальным требованиям допускается принцип «один за всех»: если у одного участника имеются лицензия, опыт или допуск СРО, то автоматически все это есть и у остальных членов коллективного участника.

Какие требования к участникам закупки СМП?

В рамках ст. 4 ФЗ от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» для отнесения группы лиц к категории субъекта малого и среднего предпринимательства каждый из участников такой группы должен соответствовать требованиям к таким субъектам. Таким образом, положения Постановления Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» не распространяются на коллективного участника, в состав которого входят любые лица, указанные в ч. 5 ст. 3 Закона №223-ФЗ, в том числе СМСП, лидером которого является СМСП.

Все члены коллективного участника должны быть СМСП!

Как проводится оценка коллективной заявки?

Алгоритм проверки соответствия требованиями коллективной заявки можно представить следующим образом:

1. Базовые требования в закупочной документации (отсутствие ликвидации, банкротства, РНП, наличие статуса МСП) — к каждому участнику в составе коллективного участника.
2. Единые требования (лицензирование, к примеру) — в соответствии с соглашением только к тем, кто выполняет действия, требующие наличия лицензии.
3. Дополнительные требования (наличие опыта, производственных мощностей) суммируются.
4. Критерии оценки (опыт, квалификация) суммируются, баллы начисляются исходя из суммы баллов оценки критериев каждого лица коллективного участника.

Как заключить договор с коллективным участником?

Если победил коллективный участник, то заказчик имеет дело с группой лиц, которые должны быть указаны в протоколе подведения итогов. Необходимо раскрыть состав коллективного участника.

Далее в зависимости от установленных требований и условий положений о закупке:

• договор подписывается с лидером, который действует по договору и доверенности от других участников;
• договор подписывается с лидером, но он является многосторонним, соответственно, предусматривается возможность разделения стоимости договора в процентном соотношении от его цены с четко прописанной солидарной ответственностью участников товарищества;
• договор подписывается со всеми участниками объединения исходя из распределения объемов контракта (не самый хороший вариант для заказчика в случае, когда предметом договора выступают работы или услуги).

Практика показывает, что наиболее часто встречается вариант подписания договора с лидером консорциума, а другие участники, которые выступают на его стороне, фигурируют в договоре и являются его сторонами.

Чтобы получить консультацию юриста по 223-ФЗ, заполните форму обратной связи или просто позвоните нам по номеру: 8 (800) 201-12-78

Какая ответственность у коллективного участника?

Если договор товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения, отвечают солидарно. Таким образом, если вы объединились со своим партнером и выиграли закупку, то все партнеры несут ответственность за исполнение контракта. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

Алгоритм заключения договора с коллективным участником

Порядок заключения договора может быть следующим:

1. Заключается один договор.
2. В договоре указываются все лица, выступающие на стороне одного участника.
3. Договор подписывает «лидер», «главный участник», действующий на основании доверенности или прямого указания в тексте договора простого товарищества.
4. Оплату производят «лидеру» или иноми лицу, указанному в тексте договора простого товарищества: могут быть такие ситуации, когда все лица формально указаны в договоре, заказчик оплатил, как это предусмотрено, лидеру, а он по своим обязательствам не рассчитался, и тогда остальные лица подают судебную жалобу заказчику. Вопрос о компенсации и взаимодействии по расчетам должен прописываться в договоре.
5. За нарушение договора ответственность несут солидарно все лица, выступающие на стороне одного участника.

Заключение

Возможность участия в закупках коллективного участника предусмотрена нормами 223-ФЗ, и участники закупок вполне могут ее использовать. Станет ли она успешной, будет зависеть от того, насколько правильно и грамотно участники оформят эти правоотношения, как участники подготовят документы, подтверждающие соответствие требованиям заказчика, а заказчик, в свою очередь, должен правильно и детально расписать, как именно он требует подтверждения соответствия и оформления документов в рамках коллективного участия.

Как вам статья?