Если кажется, что включение в реестр недобросовестных поставщиков — это приговор для вашего бизнеса (как минимум на 2 года), то спешим разубедить. Есть ситуации, когда факт включения является неправомерным и необоснованным. Например, решение антимонопольного органа можно признать недействительным, а действия заказчика, являющегося «ябедой» — исключительно неправомерными. Как, почему и при каких условиях?
В материале публикации рассказываем, когда становится возможным исключение информации из РНП и говорим, что делать для решения сопутствующих задач. Также на примерах показываем конкретные ситуации.
- Что такое РНП
- Причины включения информации в реестр
- Добросовестность/недобросовестность поставщика
- Предоставление обеспечения
- Включение в реестр на основании решения суда
- Исключение из реестра по истечении двухлетнего срока
- Односторонний отказ от исполнения контракта
- Нарушение сроков исполнения контракта
- Существенное нарушение условий контракта
- Формальная проверка, неустановление фактов недобросовестного поведения участников и их учредителей
- Вина государственного заказчика
- Нарушение поставщиком сроков подписания контракта
- В каких случаях внесение в РНП незаконно
- Когда могут исключить из РНП
- Как обжаловать решение ФАС
- Как обратиться в суд, чтобы выйти из РНП
Что такое РНП
В недавней публикации мы уже рассматривали вопросы, прямо и косвенно касающиеся реестра. И давали на них ответы. Рекомендуем материал к прочтению. Из него вы узнаете все, что касается РНП.
В общем понимании реестр представляет собой список или же перечень, включающий сведения, касающиеся компаний и предпринимателей — субъектов закупочной деятельности, которые признаны «уклонистами» или нарушили контрактные условия. Список этот называют «черным». Однако «почетное» членство» в нем не всегда обоснованно и законно. Конкретное решение сотрудников ФАС или односторонний отказ, если на такой шаг решился заказчик — все это можно оспорить при наличии оснований и реального ущемления прав и интересов участника закупочной деятельности.
Причины включения информации в реестр
С опорой на законы, подзаконные акты, в особенности на федеральное законодательство (№44-ФЗ, №223-ФЗ), а также на практику деятельности судебных инстанций, что интересно, нетрудно выделить несколько распространенных причин, по которым субъектов закупочной деятельности включают в реестр. Однако это, о чем было неоднократно упомянуто, не всегда законно. И это нужно понимать.
Далее представлена информация, касающаяся важных моментов в контексте темы публикации. Некоторые аспекты будут освещены с опорой на практику деятельности арбитражных судов.
Добросовестность/недобросовестность поставщика
Сложный критерий, не так ли? Как определить однозначно и установить то, добросовестным или недобросовестным является участник конкретной закупки? Ответ есть.
Чтобы разобраться, обратимся к судебной практике. Интересным следует считать следующее дело: субъект, угодивший в «черный список», обратился в суд. В заявлении им было отмечено, что обнаружена неправомерность отказа от договора по инициативе второй стороны, то есть заказчика. Обвиняемой и включенной в РНП стороной предъявлено требование удалить реестровую запись. В реестр субъект, выступающий в роли обвинителя, был включен из-за некорректных действий заказчика. Местный орган контроля посчитал односторонний отказ вполне обоснованным, однако арбитражем требование обвинителя было удовлетворено. Также было установлено и обосновано, что участник закупки пусть и нарушил обязательства, однако намерений в части уклонения от контракта не было (Постановление арбитража МО № Ф05-21082/2017 по делу № А40-69514/17).
На фоне стремления субъекта в данном деле к заключению контракта арбитражем было принято решение, согласно которому включение его в РНП незаконно. При этом суду на рассмотрение была представлена декларация о соответствии участника требованиям пунктов 3-9, 11 части 1 статьи 31 №44-ФЗ, что было учтено и стало дополнительным аргументом в пользу признания незаконности создания реестровой записи.
Так, можно говорить, что отсутствие стремления уклониться от контракта или нарушить его условия — это бесспорный критерий добросовестности. Суды часто оперируют им в процессе принятия решений.
Покажем обратную ситуацию на другом примере. Вот он: неоднократное размещение протоколов разногласий по ряду субъективных оснований было оценено судом в качестве попытки участника закупки затянуть подписание договора. В общем и целом, все действия обвиняемого субъекта были квалифицированы в качестве критерия недобросовестности. Объективных причин для размещения протоколов выявлено не было (Определение ВС РФ № 305-КГ16-19014 по делу № А40-16395/2016).
Так, понятно, что на практике необоснованное размещение протоколов, если оно имеет место более чем 1 раз — это критерий недобросовестности.
Предоставление обеспечения
Это еще один спорный момент. Встречаются случаи, когда любые нарушения порядка процедуры рассматриваются как причины для включения в РНП.
Поставщикам и другим участникам закупок важно учитывать, что это далеко не всегда правомерно. Доказательство — пункт 41 Обзора судебной практики (версия от 28.06.2017, утв. Президиумом ВС). В тексте последнего есть прямое указание на то, что единичный «акт отклонения» в данном контексте не может приниматься в качестве абсолютно достаточного, чтобы участник закупки был «награжден» реестровой записью.
Обратную ситуацию можно найти в деле № А40-217907/2016. Суть спора сводилась вот к чему: победитель аукциона не предоставил заказчику банковскую гарантию в необходимый срок. Соглашение не было подписано своевременно. Победитель признан «уклонистом» (Определение ВС РФ № 305-КГ17-11802).
Включение в реестр на основании решения суда
Обратимся к №44-ФЗ (статья 104). В приведенной статье упомянутого закона, что нужно отметить, нетрудно найти положение, согласно которому включение в «черный список» возможно, если тот или иной контракт расторгнут в судебном порядке, имеется при этом соответствующее положению дел решение судебной инстанции.
Исключение из реестра по истечении двухлетнего срока
Соответствующие сведения после этого срока с момента создания реестровой записи с информацией о конкретном субъекте должны быть удалены, то есть в единой информационной системе в сфере закупок их быть не должно. Если сотрудники ФАС по тем или иным причинам не делают этого, то есть нарушают установленный срок, возникает нарушение прав и интересов поставщика, информация о котором включена в реестр.
Односторонний отказ от исполнения контракта
Если конкретный субъект закупки нарушает контрактные условия, заказчик может реализовать правомочие в части отказа по собственному желанию, то есть в одностороннем порядке.
Простым примером следует считать дело №А40-154811/2015 и данном по нему Определение ВС РФ № 305-КГ16-11701. Поставщик не исполнил в полной мере принятые на себя обязательства, при этом серьезных и весомых обстоятельств, препятствующих этому, не было. Это расценено судебной инстанцией в качестве основания для включения в реестр.
Нарушение сроков исполнения контракта
Еще один интересный случай.
Нарушение здесь по причинам, так или иначе касающимся принятия обязательств, являющихся заведомо рискованными, представляет прямую и не требующую дополнительного обоснования причину для включения в РНП (Определение ВС РФ № 309-ЭС18-2261 по делу № А34-14753/2016).
Существенное нарушение условий контракта
Несоответствие товаров техническим требованиям, ненадлежащим образом выполненные работы, нарушение условий контрактных основ другим образом — то, что приведет в конечном итоге к включению в «черный список». Это подтверждается множеством Определений ВС РФ (дела № А40-69108/17, № А76-10750/2016 и соответствующие им Определения № 305-КГ18-1162, № 309-КГ17-9324).
Здесь все почти так же, как и в случае с односторонним отказом.
Формальная проверка, неустановление фактов недобросовестного поведения участников и их учредителей
И снова к практике.
Арбитражем установлено, что работниками ФАС недостаточно и даже поверхностно исследована ситуация, которая привела к срыву подписания договора, поэтому принято следующее решение: заключение антимонопольного органа недействительно и должно быть пересмотрено (Определение ВС РФ № 306-КГ18-1349 по делу № А65-3076/2017).
Вина государственного заказчика
Такой «товарищ» может «выдать билет в один конец». Но это не значит, что стоит переживать. Все можно исправить, если постараться. Следует понимать, что суды нередко демонстрируют беспристрастность.
Примером этой беспристрастности будем считать дела № А40-6114/2017 и данное ВС РФ Определение № 305-КГ17-22672. В нем исполнитель в одностороннем порядке, опираясь на положения статьи 95 № 44-ФЗ, что интересно, отказался от контракта и уведомил об этом заказчика. Суд встал на сторону исполнителя, потому что тот не нарушил фактически ни одного требования действующих законов. А вот заказчик оказался тем еще «шкодником».
Так, если по вине заказчика, не знающего законов или владеющего ими недостаточно хорошо, компания или предприниматель попали в РНП, положение дел нетрудно изменить.
Нарушение поставщиком сроков подписания контракта
Это прямое основание для внесения в реестр. Это можно обнаружить в уже рассмотренных примерах, скажем, в Определении ВС РФ № 305-КГ17-11802.
В каких случаях внесение в РНП незаконно
На практике встречаются такие ситуации, когда информация об участнике закупок может быть внесена в РНП, но при этом обнаруживаются особенности, которые он может использовать в свою пользу. И исключение из реестра в таких случаях более чем возможно. Даже без необходимости прилагать особые усилия.
Вот ситуации, о которых идет речь:
- участник закупки пропустил срок, отведенный на предоставление обеспечения. Однако простить сотрудники ФАС могут только один раз, о чем мы уже писали. Если разные заказчики подают жалобы (как минимум 2) на одного «игрока», реестровой записи не избежать;
- заказчик отказался от контракта без наличия оснований. Например, если дело касается поставки товаров, они соответствуют заданию, но заказчик — тот еще привереда, им может быть реализовано правомочие в части отказа от контракта. Но если товар действительно соответствует требованиям, действия получателя (заказчика) несложно признать незаконными.
И хотя принято считать, что привилегиями обладают только заказчики, это не так. Главное — знание законов и установленных ими прав, а также обязанностей, возлагаемых законодателем на всех субъектов закупок.
Когда могут исключить из РНП
Когда истек положенный срок с момента создания реестровой записи (24 месяца или 2 года). Но это не значит, что после включения в РНП можно на время забыть о бизнесе. Если решение органа контроля незаконно, а также тогда, когда на самом деле роль недобросовестного субъекта принимает заказчик, нужно идти в суд.
Как обжаловать решение ФАС
Для этого нужно обратиться в суд. Потребуется собрать доказательства и обосновать невиновность, подтвердить факт выполнения условий контракта. В арбитраж по месту регистрации нужно подать заявление. В него следует включить:
- описание ситуации. Лучше, если оно будет неэмоциональным и кратким;
- аргументы в пользу незаконности действий сотрудников органа контроля;
- указания на смягчающие обстоятельства.
Ссылаться следует на законы, а не на собственное видение той или иной ситуации. Субъективность не пройдет. К заявлению рекомендуется прикрепить документы (договоры, чеки, расписки и все прочие, которые могут послужить основаниями для признания решения ФАС недействительным).
Кажется, что исключение из реестра недобросовестных подрядчиков, поставщиков и исполнителей — это невозможно? Так только кажется. Достаточно отстоять собственную позицию с опорой на действующие законы.
Как обратиться в суд, чтобы выйти из РНП
Вот порядок действий:
- Подготовка заявления. В нем следует изложить все данные, касающиеся нарушения, даже если оно по сути таким и не являлось.
- Подготовка документов. Какие могут пригодиться, мы уже рассказали. Подойдет все, даже переписка, если ее можно использовать как доказательство отсутствия умысла в части уклонения или ненадлежащего исполнения обязательств.
- Подача документов в арбитраж. На это есть 3 месяца с даты внесения в РНП записи. Если отведенный на обжалование срок пропущен по весомым обстоятельствам, достаточно подтвердить их и добиться восстановления.
Причин, по которым можно попасть в реестр, слишком много. Но, о чем позволяет говорить практика, не всегда все безнадежно. Даже когда кажется, что выхода из сложившейся ситуации нет, не следует опускать руки. При наличии объективных обстоятельств или в случае, когда заказчик не прав, нетрудно избежать ответственности и последствий включения в РНП. Любое решение ФАС можно обжаловать. Главное — знание законов и собственных прав.
Реестровая запись с информацией о вашей компании в РНП — не приговор. Помните об этом и защищайте свои законные права предоставленными законодателем методами.
